中國證監(jiān)會日前發(fā)布的《<關于修改上市公司重大資產重組與配套融資相關規(guī)定的決定>的問題與解答》(下稱“《問題與解答》”)明確，證監(jiān)會在審核借殼上市方案中，將參照《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》，重點關注本次重組完成后上市公司是否具有持續(xù)經營能力，是否符合證監(jiān)會有關治理與規(guī)范運作的相關規(guī)定，在業(yè)務、資產、財務、人員、機構等方面是否獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間是否存在同業(yè)競爭或者顯失公平的關聯交易。

借殼重組標準與IPO趨同

對于如何理解借殼重組標準與IPO趨同，《問題與解答》明確，借殼重組標準與IPO趨同，是指證監(jiān)會按照《上市公司重大資產重組管理辦法》審核借殼重組，同時參照《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》的相關規(guī)定。

對于如何理解《<上市公司重大資產重組管理辦法>第十三條、第四十三條的適用意見——證券期貨法律適用意見第12號》中“執(zhí)行累計首次原則”關于控制權變更的規(guī)定，《問題與解答》明確，《適用意見》明確借殼重組須“執(zhí)行累計首次原則”，其中有關“控制權發(fā)生變更”的規(guī)定，是指上市公司自首次公開發(fā)行之日起發(fā)生的控制權變更。

對于如何理解《決定》第一條中“上市公司購買的資產對應的經營實體持續(xù)經營時間應當在3年以上”中“經營實體”的相關規(guī)定，《問題與解答》明確，經營實體是指上市公司購買的資產。經營實體應當是依法設立且合法存續(xù)的有限責任公司或股份有限公司，持續(xù)經營時間應當在3年以上，但經國務院批準的除外。如涉及多個經營實體，則須在同一控制下持續(xù)經營3年以上。

上市公司重組方案中，應重點披露擬進入上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員等人選是否具備管理上述經營實體所必需的知識、經驗，以及接受財務顧問關于證券市場規(guī)范化運作知識輔導、培訓的情況。

證監(jiān)會在審核借殼上市方案中，將參照《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》，重點關注本次重組完成后上市公司是否具有持續(xù)經營能力，是否符合證監(jiān)會有關治理與規(guī)范運作的相關規(guī)定，在業(yè)務、資產、財務、人員、機構等方面是否獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間是否存在同業(yè)競爭或者顯失公平的關聯交易。

孰低原則確定凈利潤

對于《決定》中“最近兩個會計年度凈利潤均為正數且累計超過人民幣2000萬元”的“凈利潤”，《問題與解答》明確，按照借殼重組標準與IPO趨同原則，凈利潤指標以扣除非經常性損益前后孰低為原則確定。

就《決定》中有關上市公司重大資產重組與通過定向發(fā)行股份募集配套資金同步操作的定價方法、鎖定期的具體安排，《問題與解答》明確，上市公司發(fā)行股份募集配套資金的重組項目，上市公司發(fā)行股份購買資產部分的股份定價方式和鎖定期，按照《上市公司重大資產重組管理辦法》等相關規(guī)定執(zhí)行。上市公司募集配套資金部分的股份定價方式、鎖定期和詢價方式，按照《上市公司證券發(fā)行管理辦法》、《上市公司非公開發(fā)行股票實施細則》等相關規(guī)定執(zhí)行。對于采用鎖價方式募集資金的重組項目，募集資金部分的發(fā)行價格應當與購買資產部分一致，視為一次發(fā)行，有關重組項目發(fā)行對象合計不超過10名；對于采用詢價方式募集資金的重組項目，募集資金部分與購買資產部分應當分別定價，視為兩次發(fā)行，有關重組項目購買資產部分和募集資金部分的發(fā)行對象各不超過10名，證監(jiān)會在核準文件中將通過“一次核準、兩次發(fā)行”方式予以明確。申請人應在核準文件發(fā)出后12個月內完成有關募集配套資金的發(fā)行行為。

《問題與解答》明確，《決定》發(fā)布后，在其控制權不發(fā)生變更的情況下，上市公司向控股股東、實際控制人或者其控制的關聯人之外的特定對象發(fā)行股份購買資產的，上市公司董事會、股東大會應當就重組方案是否符合《決定》第七條的規(guī)定進行審議，在重組方案中一并披露；獨立財務顧問應當就此進行核查并發(fā)表明確的專業(yè)意見。